Проблемный контрагент: анализируем признаки, проявляем осмотрительность.

Главная  / Налоговая безопасность / Налоговые споры / Проблемный контрагент: анализируем признаки, проявляем осмотрительность.

"Практический бухгалтерский учет. Официальные материалы и комментарии", 2016, N 1

 

ПРОБЛЕМНЫЙ КОНТРАГЕНТ:

АНАЛИЗИРУЕМ ПРИЗНАКИ, ПРОЯВЛЯЕМ ОСМОТРИТЕЛЬНОСТЬ

 

(Комментарий к Письму Минфина России

от 16.10.2015 N 03-02-07/1/59422

<О подтверждении должной осмотрительности и осторожности

налогоплательщика при выборе контрагента>)

 

В комментируемом Письме от 16.10.2015 N 03-02-07/1/59422 Минфин России ответил на обращение налогоплательщика, касающееся подтверждения должной осмотрительности и осторожности при выборе контрагента. В очередной раз чиновники напомнили, что спасение утопающих - дело рук самих утопающих. При выборе контрагента недостаточно убедиться только в том, что он имеет государственную регистрацию в ЕГРЮЛ. Если компания имеет дело с фирмой-однодневкой, она не должна удивляться претензиям со стороны налоговиков.

При этом достаточно нелегко доказать чиновникам, что компания не подозревала о том, что имеет дело с нарушителем законодательства.

 

Без бумажки ты букашка... Но и это не поможет

 

По результатам своей финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщик может оценить налоговые риски, в том числе риски, связанные с характером взаимоотношений с некоторыми контрагентами. Для этой цели он может использовать Общедоступные критерии самостоятельной оценки, которые применяют налоговые инспекции в процессе отбора объектов для проведения выездных налоговых проверок (Приложение N 2 к Приказу ФНС России от 30.05.2007 N ММ-3-06/333@, далее - Критерии).

Пунктом 12 этих Критериев налогоплательщику рекомендуется исследовать определенные признаки, в том числе отсутствие информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ.

С одной стороны, в п. 22 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" отмечено, что данные государственной регистрации юридических лиц включаются в ЕГРЮЛ, открытый для всеобщего ознакомления (п. 2 ст. 51 ГК РФ). Поэтому предполагается, что полагающееся на данные ЕГРЮЛ лицо не знало и не должно было знать о недостоверности таких данных.

С другой стороны, в Письме ФНС России от 16.03.2015 N ЕД-4-2/4124 было уточнено, что наличие выписки из ЕГРЮЛ в отношении какого-либо контрагента подтверждает только факт его государственной регистрации в установленном порядке и не может автоматически являться достаточным или единственным подтверждением должной осмотрительности и осторожности налогоплательщика при выборе контрагента.

Исходя из этого налогоплательщику при выборе контрагентов следует учитывать совокупность признаков, указанных в п. 12 названных Критериев.

 

Официальные признаки

 

Таких признаков шесть, и связаны они с отсутствием:

- личных контактов руководства компании-поставщика и руководства компании-покупателя при обсуждении условий поставок, а также при подписании договоров;

- документального подтверждения полномочий руководителя компании-контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;

- документального подтверждения полномочий представителя контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;

- информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских или производственных либо торговых площадей;

- информации о способе получения сведений о контрагенте при наличии доступной информации о других участниках рынка, идентичных (аналогичных) товаров, работ, услуг, в том числе предлагающих свои товары, работы, услуги по более низким ценам;

- информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ.

Есть еще семь дополнительных признаков:

- выступление контрагента, имеющего вышеуказанные признаки, в роли посредника;

- наличие в договорах условий, отличающихся от существующих правил делового оборота;

- отсутствие очевидных свидетельств возможности реального выполнения контрагентом условий договора, а также наличие обоснованных сомнений в возможности реального выполнения контрагентом условий договора с учетом времени, необходимого на доставку или производство товара, выполнение работ или оказание услуг;

- приобретение через посредников товаров, производство и заготовление которых традиционно производится физическими лицами, не являющимися предпринимателями;

- отсутствие реальных действий плательщика (или его контрагента) по взысканию задолженности;

- выпуск, покупка или продажа контрагентами векселей, ликвидность которых не очевидна или не исследована, а также выдача или получение займов без обеспечения;

- существенная доля расходов по сделке с "проблемными" контрагентами в общей сумме затрат налогоплательщика, при этом отсутствие экономического обоснования целесообразности такой сделки при одновременном отсутствии положительного экономического эффекта от ее осуществления.

 

"Судебные" признаки

 

Как показывает практика, судьи проявляют намного больше внимания к деталям рассматриваемой проблемы, поэтому и критериев, из-за которых у налогоплательщиков могут появиться неприятности, гораздо больше.

Ниже приведены признаки, по которым арбитражные суды в 2015 г. в ходе рассмотрения дел принимали решение, что в них действительно в качестве одного из участников фигурирует фирма-однодневка.

Совпадение большинства нижеперечисленных признаков в отношении конкретной организации - это почти 100-процентный проигрыш дела в суде по рассматриваемому вопросу.

 

Признаки

Судебные решения

Руководитель является номинальным (гражданин отрицает, что является руководителем данной организации; подписи за него выполнены иным лицом)

Постановления АС:

- Уральского округа от 11.02.2015 N Ф09-9920/14, от 18.02.2015 N Ф09-460/15, от 11.03.2015 N Ф09-700/15;

- Дальневосточного округа от 15.04.2015 N Ф03-930/2015;

- Западно-Сибирского округа от 13.03.2015 N А27-13282/2013;

- Московского округа от 10.02.2015 по делу N А40-167858/2013;

- Поволжского округа от 05.03.2015 N Ф06-20878/2013

Организация не находится по своему юридическому адресу

Постановления АС:

- Уральского округа от 11.02.2015 N Ф09-9920/14, от 18.02.2015 N Ф09-460/15, от 11.03.2015 N Ф09-700/15;

- Дальневосточного округа от 15.04.2015 N Ф03-930/2015;

- Западно-Сибирского округа от 13.03.2015 N А27-13282/2013

Суммы платежей в бюджет в представленной налоговой отчетности минимальные (или нулевые)

Постановления АС:

- Уральского округа от 11.02.2015 N Ф09-9920/14, от 11.03.2015 N Ф09-700/15;

- Дальневосточного округа от 15.04.2015 N Ф03-930/2015;

- Московского округа от 10.02.2015 по делу N А40-167858/2013;

- Северо-Кавказского округа от 10.02.2015 N А63-10657/2013

Основные средства и персонал, материальные и технические мощности (возможности), достаточные для выполнения работ или услуг, отсутствуют

Постановления АС:

- Уральского округа от 11.02.2015 N Ф09-9920/14, от 18.02.2015 N Ф09-460/15, от 11.03.2015 N Ф09-700/15;

- Дальневосточного округа от 15.04.2015 N Ф03-930/2015;

- Западно-Сибирского округа от 13.03.2015 N А27-13282/2013;

- Московского округа от 10.02.2015 по делу N А40-167858/2013;

- Поволжского округа от 10.07.2015 N Ф06-25353/2015;

- Северо-Кавказского округа от 10.02.2015 N А63-10657/2013, от 18.02.2015 N А32-36423/2013

Движение денежных средств по расчетным счетам организации и контрагентов носит транзитный характер (или приостановлено)

Постановления АС:

- Уральского округа от 11.02.2015 N Ф09-9920/14, от 18.02.2015 N Ф09-460/15, от 11.03.2015 N Ф09-700/15;

- Дальневосточного округа от 15.04.2015 N Ф03-930/2015;

- Западно-Сибирского округа от 13.03.2015 N А27-13282/2013;

- Поволжского округа от 10.07.2015 N Ф06-25353/2015;

- Северо-Кавказского округа от 10.02.2015 N А63-10657/2013, от 18.02.2015 N А32-36423/2013

Наличие счетов с контрагентом в одном банке

Постановление АС Северо-Кавказского округа от 12.05.2015 N А32-7427/2014

Юридический адрес контрагента является адресом "массовой" регистрации

Постановление АС Уральского округа от 18.02.2015 N Ф09-460/15

Сведения об аренде каких-либо помещений, основных средств, прочего имущества (при отсутствии собственных) отсутствуют

Постановления АС:

- Уральского округа от 18.02.2015 N Ф09-460/15, от 11.03.2015 N Ф09-700/15;

- Северо-Кавказского округа от 10.02.2015 N А63-10657/2013

Экономически не обоснованное включение организации в цепочку приобретения или реализации ТМЦ

Постановления АС:

- Уральского округа от 18.02.2015 N Ф09-460/15;

- Московского округа от 19.02.2015 по делу N А40-50041/14;

- Северо-Западного округа от 10.02.2015 N А56-3709/2014

Отсутствие расходов, которые обязательно присутствуют у организаций, осуществляющих реальную экономическую деятельность

Постановления АС:

- Уральского округа от 03.06.2015 N Ф09-3216/15;

- Дальневосточного округа от 15.04.2015 N Ф03-930/2015;

- Московского округа от 10.02.2015 по делу N А40-167858/2013;

- Северо-Кавказского округа от 18.02.2015 N А32-36423/2013, от 08.09.2015 N А32-15146/2014

Заключение фиктивных договоров аренды

Постановления АС:

- Уральского округа от 03.06.2015 N Ф09-3216/15;

- Поволжского округа от 28.05.2015 N Ф06-23162/2015;

- Северо-Кавказского округа от 22.06.2015 N А63-3417/2014

Руководитель организации является "массовым" руководителем

Постановления АС:

- Дальневосточного округа от 15.04.2015 N Ф03-930/2015;

- Северо-Кавказского округа от 24.02.2015 N А63-13344/2013

Создание организации незадолго до заключения сделки

Постановление АС Дальневосточного округа от 15.04.2015 N Ф03-930/2015

Наличие взаимозависимости с контрагентом

Постановления АС:

- Дальневосточного округа от 15.04.2015 N Ф03-930/2015;

- Московского округа от 03.06.2015 по делу N А40-32251/14;

- Поволжского округа от 10.07.2015 N Ф06-25353/2015

Противоречие техническим возможностям производства ТМЦ, приобретаемых или списываемых по документам.

Отсутствие технической возможности выполнения заявленных работ или услуг

Постановления АС:

- Западно-Сибирского округа от 13.03.2015 N А27-13282/2013;

- Северо-Кавказского округа от 25.03.2015 по делу N А32-1830/2014, от 20.04.2015 N А63-7807/2014

Отсутствие лицензий (разрешений) на якобы осуществляемый вид деятельности

Постановление АС:

- Московского округа от 02.04.2015 по делу N А40-144876/13;

- Северо-Кавказского округа от 25.03.2015 по делу N А32-1830/2014, от 29.09.2015 N А63-8467/2014

Отсутствие (или оформление с грубыми ошибками и нарушениями) необходимой первичной документации по проводимым хозяйственным операциям

Постановления АС Северо-Кавказского округа:

- от 26.03.2015 N А32-28083/2012;

- от 20.04.2015 N А63-7807/2014;

- от 11.08.2015 N А32-25549/2014;

- от 08.09.2015 N А32-15146/2014

Уклонение от налогового контроля

Постановление АС Северо-Кавказского округа от 16.06.2015 N А32-37987/2013

Минимальный размер уставного капитала

Постановление АС Северо-Кавказского округа:

- от 22.07.2015 N А15-1846/2014;

- от 06.10.2015 N А63-8149/2014

Нахождение контрагентов по одному адресу

Постановление АС Северо-Кавказского округа от 16.09.2015 N А63-6534/2014

Совершение сделок исключительно с одним партнером

Постановление АС Северо-Кавказского округа от 24.09.2015 N А53-23979/2014

Уклонение от получения юридически значимых документов (решений, требований, уведомлений, извещений)

Постановление АС Северо-Кавказского округа от 28.09.2015 N А25-175/2014

Короткий срок существования организации

Постановление АС Северо-Кавказского округа от 06.10.2015 N А63-11724/2014

 

Когда количество переходит в качество

 

Напомним, что не могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной следующие обстоятельства:

- создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции;

- взаимозависимость участников сделок;

- неритмичный характер хозяйственных операций;

- нарушение налогового законодательства в прошлом;

- разовый характер операции;

- осуществление операции не по месту нахождения налогоплательщика;

- осуществление расчетов с использованием одного банка;

- осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций;

- использование посредников при осуществлении хозяйственных операций.

Об этом сказано в п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53. Однако эти обстоятельства в совокупности и взаимосвязи с иными обстоятельствами, указанными в п. 5 этого же Постановления, могут быть признаны обстоятельствами, свидетельствующими о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

Конечно, такие косвенные признаки, как короткий срок существования организации, создание организации незадолго до совершения спорной сделки, минимальный размер уставного капитала, наличие счетов с контрагентом в одном банке и даже нахождение с контрагентом по одному адресу, даже собранные вместе, вряд ли заставят арбитражный суд посчитать компанию фирмой-однодневкой.

Однако эти детали в совокупности с другими обстоятельствами, такими как нахождение контрагента по адресу "массовой" регистрации, отсутствие у него производственных возможностей, сдача нулевой отчетности, могут оказаться той соломинкой, которая сломает хребет верблюду.

 

А.Анищенко

Аудитор

Подписано в печать

10.12.2015

 

 

 

© 2002-2018 Консалтинговая группа "Ареопаг"
Разработка сайтов Мегагруп
Контакты:

г. Новосибирск, ул. Демьяна Бедного , д. 57, офис 24
Тел: 291-25-81
E-mail: info@areopag2002.ru
Схема проезда

Rambler's Top100