Реорганизация компании: слияние и присоединение

Главная / Коммерческая безопасность / Реорганизация бизнеса / Реорганизация компании: слияние и присоединение

Реорганизация компании: слияние и присоединение
(Кипор А.Г.)
("Зарплата", 2013, N 6)

Продолжаем разговор о реорганизации компаний, начатый в прошлом номере. На этот раз рассмотрим особенности реорганизации в форме присоединения и слияния. Материал подготовлен при участии Е.В. Воробьевой, члена экспертного совета Палаты налоговых консультантов РФ, к. э. н.

Нормативные документы

При проведении реорганизации в форме слияния и (или) присоединения компаний в формах общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества нужно руководствоваться следующими законами и нормативно-правовыми актами:

- Гражданским кодексом РФ (частью первой);

- Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ);

- Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ);

- Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ).

Примечание. Отражение операций по реорганизации в бухгалтерском учете и отчетности

Порядок отражения операций по реорганизации в бухгалтерском учете и отчетности регламентирован Методическими указаниями по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации компаний, утвержденными Приказом Минфина России от 20.05.2003 N 44н.

Последствия слияния и присоединения

В случае слияния образуется абсолютно новое юридическое лицо - правопреемник реорганизованных фирм, а те организации, которые участвуют в слиянии, прекращают свою деятельность с правопреемством, так как передают все свои права и обязанности новой организации.

При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом (п. 1 ст. 58 ГК РФ).

Присоединение - это форма реорганизации, когда одно или несколько юридических лиц присоединяются к другому. При этом нового юридического лица не образуется.

И при слиянии, и при присоединении прекращают существование и подлежащие слиянию, и присоединяемые юридические лица. Компания, к которой присоединяются, в дополнение к своим правам и обязанностям приобретает обязанности присоединяемого лица (лиц) (п. 2 ст. 58 ГК РФ).

Форму "присоединение" могут выбрать только компании, имеющие одинаковую организационно-правовую форму. А при слиянии возможна смена организационно-правовой формы компании.

Примечание. Реорганизуемая компания после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды, с периодичностью один раз в месяц, публикует в СМИ уведомление о реорганизации (п. 12 Письма ФНС России от 23.01.2009 N МН-22-6/64@).

Альтернатива ликвидации

И при слиянии, и при присоединении происходит создание нового общества, которому передаются обязанности реорганизуемых обществ (ст. ст. 58 и 59 ГК РФ). Общества, которые принимают участие в процедуре, перестают существовать как отдельные единицы.

Часто эти формы используют в качестве альтернативной ликвидации, поскольку реорганизация как путем слияния, так и путем присоединения является отличным выходом из ситуации для убыточных компаний. В такой форме может быть ликвидировано практически любое юридическое лицо. Правда, в некоторых случаях реорганизация в форме слияния должна быть согласована с антимонопольным органом.

При реорганизации все права и обязанности организации переходят к правопреемнику с момента внесения записи в ЕГРЮЛ: при присоединении - к организации, к которой происходит присоединение, при слиянии - к вновь образующейся компании (ст. 58 ГК РФ).

Согласие антимонопольного органа

На совершение реорганизации, предполагающей укрупнение хозяйствующих субъектов, необходимо получить предварительное согласие антимонопольного органа. Так, согласие Федеральной антимонопольной службы понадобится, если после реорганизации у соединившихся организаций или присоединившейся компании (абз. "а" п. 8 ч. 1 ст. 23, ч. 1 ст. 27 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", далее - Закон N 135-ФЗ):

- суммарная стоимость активов по данным бухгалтерского баланса по состоянию на последнюю отчетную дату превышает 7 млрд руб.;

- суммарная выручка таких организаций от реализации товаров за календарный год, предшествующий году реорганизации, превышает 10 млрд руб.;

- одна из компаний-участниц включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%.

Ходатайство о даче согласия на присоединение компаний подается одним из заинтересованных лиц (ч. 2 ст. 32 Закона N 135-ФЗ).

Уведомление в антимонопольный орган подается лицом, на которое возложена обязанность подачи такого уведомления (ч. 4 ст. 32 Закона N 135-ФЗ). Уведомление и ходатайство могут быть поданы представителем заявителя.

Антимонопольный орган должен дать ответ в течение 30 дней с даты получения ходатайства (ч. 1 ст. 33 Закона N 135-ФЗ).

Если реорганизуемые организации не удовлетворяют критериям, названным выше, но при этом их суммарная выручка превышает 400 млн руб., реорганизованная компания должна уведомить о присоединении антимонопольный орган не позднее 45 дней с даты реорганизации (п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 30 Закона N 135-ФЗ).

Этапы проведения реорганизации в форме слияния

или присоединения

Начинается процесс реорганизации с принятия решения каждым юридическим лицом, участвующим в реорганизации, и заключения ими договора. Затем следует уведомление налогового органа, ПФР и ФСС РФ о принятии решения о реорганизации.

Решение о реорганизации. Процедуру реорганизации компании в форме слияния или присоединения предваряет принятие соответствующего решения, принимаемого:

- общим собранием участников каждого общества, принимающего участие в реорганизации (для обществ с ограниченной ответственностью) (пп. 11 п. 2 ст. 33 Закона N 14-ФЗ);

- общим собранием акционеров по представлению совета директоров (для акционерных обществ) (п. 2 ст. 16 Закона N 208-ФЗ).

Договор о слиянии или присоединении. После принятия соответствующего решения о реорганизации компании общее собрание каждого общества утверждает договор о присоединении или договор о слиянии, в котором определяется порядок и условия реорганизации, а общее собрание присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта (п. п. 1, 2 ст. 58, ст. 59 ГК РФ).

В случае присоединения к акционерному обществу или слияния с ним в договоре также определяются условия конвертации денег в акции вновь образуемого в результате реорганизации акционерного общества. Помимо этого, в договор необходимо включить указание об утверждении учредительных документов создаваемой организации, создании ее органов управления и ревизионного органа (п. 2 ст. 52 Закона N 14-ФЗ).

Примечание. Из всех форм реорганизации повысить величину чистых активов могут только процедуры объединения организаций, то есть только слияние или присоединение.

Примечание. Выездная проверка

В связи с реорганизацией (вне зависимости от ее формы - слияние или присоединение) ИФНС и внебюджетные фонды проведут выездную проверку компании (п. 6.2 Методических рекомендаций, утвержденных Распоряжением Правления ПФР от 03.02.2011 N 34-р, п. 11 ст. 89 НК РФ, пп. "в" п. 8 Методических указаний, утвержденных Постановлением ФСС РФ от 07.04.2008 N 82).

Подача документов на государственную регистрацию. Заявление о регистрации юридического лица подается в регистрирующий орган (ИФНС).

На основании решения о регистрации регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись о создании нового юридического лица и сообщает регистрирующим органам по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц о прекращении их деятельности, о чем эти органы делают запись в ЕГРЮЛ.

Документы, которые подают на государственную регистрацию компании, проводящие процедуру реорганизации в форме слияния или присоединения, различаются. Так, при слиянии подается (п. 1 ст. 14 Закона N 129-ФЗ):

- заявление о регистрации юридического лица, созданного в процессе реорганизации;

- сопутствующие ему документы.

А регистрация общества с ограниченной ответственностью путем присоединения требует представления в регистрирующий орган (п. 3 ст. 17 Закона N 129-ФЗ):

- заявления о прекращении деятельности фирмы;

- заявления о внесении в учредительные документы изменений, связанных с присоединением.

Основные этапы проведения реорганизации в форме слияния или присоединения приведены в таблице.

Таблица

Последовательность проведения реорганизации

в виде слияния или присоединения

п/п

Действие

Кем совершается

В какие сроки

Принятие решения

о слиянии или

присоединении

Собственниками

(учредителями ООО,

ОАО) (п. 1 ст. 57 ГК

РФ)

По решению

собственников

(п. 1 ст. 57 ГК РФ)

Уведомление о принятом

решении (слиянии

или присоединении)

в ИФНС по месту

регистрации.

К уведомлению

целесообразно

приложить письменное

сообщение

о реорганизации

Каждой компанией,

участвующей в слиянии

или присоединении

В течение трех рабочих

дней после даты

принятия решения

о слиянии или

присоединении. Далее

ИФНС делает запись

в госреестре о начале

реорганизации (пп. 4

п. 2 ст. 23 НК РФ)

Информирование

(письменно) ПФР и ФСС

РФ о предстоящей

реорганизации

В течение трех рабочих

дней после даты

принятия решения

о слиянии или

присоединении

(пп. 3 п. 3 ст. 28

Федерального закона

от 24.07.2009 N 212-ФЗ)

Уведомление

(письменное) всех

известных кредиторов

В течение трех рабочих

дней с момента подачи

заявления в ИФНС

(п. 1 ст. 60 ГК РФ)

Опубликование от имени

всех участников

уведомления

о реорганизации

в специальных изданиях

Компанией, последней

принявшей решение

о слиянии или

присоединении

Дважды,

с периодичностью один

раз в месяц (абз. 2

п. 1 ст. 60 ГК РФ,

Письмо ФНС России

от 23.01.2009

N МН-22-6/64@)

Подготовка

учредительных

документов компании,

создаваемой путем

слияния или

присоединения

Лицами, ответственными

за реорганизацию

Сроки не установлены

(ст. 59 ГК РФ)

Проведение

инвентаризации

имущества

и обязательств

Каждой компанией,

участвующей в слиянии

или присоединении

Непосредственно перед

составлением

передаточного акта

(п. 3 ст. 11,

ч. 1 ст. 15

Федерального закона

от 06.12.2011 N 402-ФЗ)

Подача документов

на государственную

регистрацию вновь

создаваемой при

присоединении или

слиянии компании

Реорганизация

юридических лиц

в форме слияния

(присоединения)

считается завершенной

с момента

государственной

регистрации вновь

возникшего

юридического лица,

а юридические лица,

реорганизованные

в форме слияния,

считаются

прекратившими свою

деятельность (ст. 16

Закона N 129-ФЗ)

Государственная

регистрация

осуществляется в срок

не более чем пять

рабочих дней со дня

представления

документов

в регистрирующий орган

(п. 9 ст. 19.1 Закона

N 208-ФЗ)

Трудовой договор при реорганизации

в форме слияния или присоединения

При реорганизации компании в форме слияния или присоединения сохраняет силу трудовой договор (ст. 56 ТК РФ) с обусловленной трудовой функцией (работой по определенной специальности, квалификации или должности) (ст. 15 ТК РФ). При этом трудовые отношения с работниками:

- продолжаются с их согласия в новой (реорганизованной) компании (ч. 5 ст. 75 ТК РФ);

- прекращаются, если работники не согласны продолжать трудовую деятельность в новой, с их точки зрения, организации (в том числе с новым директором и главбухом). В рассматриваемом случае считается, что трудовой договор прекращается по инициативе работника, но по специальному основанию, предусмотренному п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (отказ от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, с изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизацией) (Определение Конституционного Суда РФ от 29.01.2009 N 24-О-О). При этом от сторон трудового договора не требуется предварительного уведомления (извещения) второй стороны о принятом решении, получения ее согласия и т.п. Не предусмотрена в связи с увольнением по данному основанию и выплата выходных пособий, поскольку работник принял решение расторгнуть трудовой договор по собственному желанию.

Примечание. Соответственно, у сотрудников сохраняется и стаж работы, дающий право на очередной оплачиваемый отпуск (ст. 121 ТК РФ).

Согласно ст. 75 ТК РФ прекращение трудового договора в связи с отказом от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации может быть произведено только новым собственником организации (Определение Верховного Суда РФ от 03.09.2009 N 74-В09-4).

Примечание. Гарантия стабильного положения работника

Часть 5 ст. 75 ТК РФ носит гарантийный характер, она направлена на обеспечение работнику возможности при реорганизации юридического лица продолжать трудовую деятельность по должности (профессии, специальности), обусловленной трудовым договором, то есть на сохранение трудовых отношений, что гарантирует стабильность правового положения работника в условиях изменения правового статуса работодателя (Определение Конституционного Суда РФ от 29.01.2009 N 24-О-О).

Примечание. Выплаты временно не работающим сотрудникам (находящимся в отпуске по уходу за ребенком, получающим пособие по временной нетрудоспособности и т.д.) производятся в обычном порядке - до даты реорганизации - реорганизуемой организацией, после этой даты - реорганизованной организацией.

Штатное расписание. Штатное расписание, как правило, изменяется, в него могут вводиться новые структурные подразделения, должности, отдельные должности могут из него исключаться.

В новом штатном расписании образованной в результате реорганизации компании должность работника:

- может быть сохранена (при этом оснований для увольнения работника по сокращению штата не имеется). В этом случае изменяются условия трудового договора (адрес организации), о чем работник не позднее чем за два месяца должен быть извещен в письменной форме новым работодателем (ч. 1, 2 ст. 74 ТК РФ). Если он согласен с такими изменениями, трудовые отношения с ним продолжаются. Если нет - трудовой договор расторгается по инициативе работника (ч. 6 ст. 75 ТК РФ);

- может дублироваться (например, когда работники присоединяемой организации занимают такие же должности, что и работники присоединяющейся организации). В этом случае новый работодатель вправе произвести сокращение численности (штата) (ч. 4 ст. 75 ТК РФ);

- если новый работодатель не может предоставить работу, то происходит простой по вине работодателя. Вины работников в этом нет.

Уведомление работника о реорганизации юридического лица

Процедура извещения работника о готовящейся реорганизации Трудовым кодексом не установлена, поэтому работодатель может уведомить работника об этом событии в любой момент. Но учитывая, что реорганизация - довольно протяженная по времени процедура, рекомендуем сделать это заблаговременно.

Не имеется оснований для выплаты компенсации за неиспользованный отпуск в период работы в реорганизованной компании ООО "Аватон" в момент прекращения деятельности компании и внесения записи в трудовые книжки о реорганизации.

Запись в трудовой книжке

Инструкция по заполнению трудовых книжек (Приложение N 1 к Постановлению Минтруда России от 10.10.2003 N 69) не регулирует порядок внесения в трудовые книжки записей в случае реорганизации компании.

На наш взгляд, порядок действий должен быть следующим.

Запись о реорганизации компании делается в трудовых книжках всех работников, например, в разделе "Сведения о работе" указывается: "Общество с ограниченной ответственностью "Аватон" реорганизовано путем присоединения к обществу с ограниченной ответственностью "Вавилон".

В графе 4 проставляется основание реорганизации - приказ (распоряжение) или иное решение работодателя, его дата и номер.

Если работники согласны работать в реорганизованной компании и при этом они остаются на прежних должностях, то в трудовых книжках никакие записи не делаются.

Если трудовая функция работника изменяется, то в трудовую книжку после записи о реорганизации компании вносится запись о переводе на новую должность.

Если работник не согласен трудиться в новой компании, то он вправе подать заявление об увольнении как прежнему работодателю (до реорганизации), так и новому.

Трудовые отношения новым работодателем могут быть расторгнуты с работником на основании:

- п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК РФ в связи с нежеланием работать в реорганизованной компании, поскольку изменяются существенные условия трудового договора (например, компания изменила адрес, сферу деятельности, условия труда);

- п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ по инициативе работника.

В последний день работы:

- работнику выдается трудовая книжка (ч. 4 ст. 84.1 ТК РФ);

- с ним производится полный расчет - выплата всех сумм, причитающихся от работодателя (ч. 4 ст. 84.1 и ст. 140 ТК РФ).

Образец записи в трудовую книжку работника, если он отказывается работать в связи с изменением существенных условий труда, обусловленных реорганизацией, приведен ниже.

Образец записи об увольнении в трудовой книжке

до реорганизации

Сведения о работе

N записи	Дата			Сведения о приеме на работу, переводе на другую постоянную работу, квалификации, увольнении (с указанием причин и ссылкой на статью, пункт закона)	Наименование, дата и номер документа, на основании которого внесена запись
N записи	число	месяц	год
1	2			3	4
1	08	05	2011	Принят в отдел продаж	Приказ от
				на должность менеджера	08.05.2011 N 3-ми
2	20	04	2013	Общество с ограниченной	Приказ от
				ответственностью	20.04.2013 N 28
				"Аватон" (ООО "Аватон")
				20.05.2013
				реорганизовано путем
				присоединения
				к Обществу
				с ограниченной
				ответственностью
				"Вавилон"
				(ООО "Вавилон")
3	20	05	2013	Трудовой договор	Приказ от
				расторгнут вследствие	20.05.2013 N 6-н
				отказа работника
				продолжать работу
				в связи
				с реорганизацией
				работодателя, пункт 6
				части первой статьи 77
				Трудового кодекса
				Российской Федерации
				Начальник отдела кадров
				Таганова И.Д. Таганова
				Печать
				ООО "Аватон"

Совместители пользуются общими правами. На работников-совместителей распространяются те же нормы, что и на работников, работающих по основному месту работы. То есть трудовые отношения с совместителями реорганизуемых компаний также не прекращаются.

Поскольку трудовые отношения с работниками при слиянии (присоединении) организаций не прекращаются, в их трудовые книжки могут быть внесены изменения. Напомним, что в соответствии со ст. 66 ТК РФ записи в трудовой книжке совместителя делаются только на основном месте работы. Следовательно, запись о реорганизации работодателя на совмещаемом месте работы внешнему совместителю может быть сделана по его заявлению на основании копии приказа о реорганизации.

Примечание. Данная позиция распространяется на все формы реорганизации, в том числе и на формы присоединения и слияния.

Страховые взносы

В соответствии с ч. 3 ст. 8 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ (далее - Закон N 212-ФЗ) база по страховым взносам рассчитывается нарастающим итогом с начала года. До тех пор, пока база по страховым взносам не достигнет предельного размера, в 2013 г. это 568 000 руб. (ч. 4 и 5 ст. 8 Закона N 212-ФЗ, Постановление Правительства РФ от 10.12.2012 N 1276), применяется тариф:

- 22% - в ПФР;

- 5,1% - в ФФОМС;

- 2,9% - в ФСС РФ.

После того как величина базы превысит предельный размер, взносы уплачиваются только в ПФР, но уже по тарифу 10% (если нет права на льготы) (ч. 4 ст. 8, ч. 1 ст. 58.2 Закона N 212-ФЗ).

Примечание. Плательщики страховых взносов, имеющие право на применение льготных (пониженных тарифов), по достижении предельного размера базы взносы не начисляют.

Организация-правопреемник при определении базы по страховым взносам не вправе учитывать выплаты работникам за текущий год у предыдущего работодателя (Письмо Минздравсоцразвития России от 28.05.2010 N 1375-19). Поэтому даже если до реорганизации база по страховым взносам в отношении конкретного работника достигла предельной величины и прежняя компания применяла тариф 10%, то после реорганизации правопреемнику в отношении этого работника придется применять тариф 22%.

Примечание. Данная позиция распространяется на все формы реорганизации, в том числе и в форме слияния и присоединения.

Отчетность в ПФР

Расчет по форме РСВ-1 ПФР. Реорганизованная компания включает суммы выплат работникам, переходящим к правопреемнику, в расчет по форме РСВ-1 ПФР до момента окончания реорганизации.

Правопреемник отражает в расчете суммы выплат перешедшим к нему из старой компании работникам с первого дня работы у него.

Персонифицированная отчетность. Реорганизуемая компания обязана представить сведения персонифицированного учета в ПФР в отношении уволенных работников в течение одного месяца со дня утверждения передаточного акта (разделительного баланса), но не позднее дня обращения в ИФНС с заявлением (п. 3 ст. 11 Федерального закона от 01.04.1996 N 27-ФЗ и п. 37 Инструкции, утвержденной Приказом Минздравсоцразвития России от 14.12.2009 N 987н):

- о регистрации компании-правопреемника в случае слияния;

- прекращении своей деятельности в случае присоединения.

Примечание. Справка о сданном персонифицированном учете

При реорганизации компании в форме слияния в комплекте документов, представляемых в регистрирующий орган (ИФНС), должна быть справка из Пенсионного фонда о сданных сведениях персонифицированного учета (пп. "ж" п. 1 ст. 14 Закона N 129-ФЗ). Зачастую получение такой справки затрудняет регистрацию процедуры слияния и получения свидетельства о прекращении деятельности фирмы.

Единственная форма реорганизации, для проведения которой Закон N 129-ФЗ не требует представления справки из Пенсионного фонда о сданном персонифицированном учете, - присоединение.

НДФЛ

Справка 2-НДФЛ. Отчитаться по форме 2-НДФЛ с начала года до момента прекращения деятельности должна прежняя компания, а не компания-правопреемник (Письма Минфина России от 19.07.2011 N 03-04-06/8-173 и УФНС России по г. Москве от 21.04.2010 N 16-15/042728@, от 01.04.2008 N 09-14/031191).

Стандартные налоговые вычеты. Компания-правопреемник предоставляет работникам такие вычеты с момента начала их работы в этой компании с учетом зарплаты, полученной с начала календарного года, в котором проведена реорганизация.

Имущественный вычет. Если работник получал у прежнего работодателя имущественный вычет, получать его автоматически у правопреемника он не сможет, так как в уведомлении о подтверждении права на имущественный вычет (утв. Приказом ФНС России от 25.12.2009 N ММ-7-3/714@) указан прежний работодатель.

Чтобы вычет начал предоставлять правопреемник, работник должен получить новое уведомление (Письма Минфина России от 25.08.2011 N 03-04-05/7-599 и ФНС России от 23.09.2008 N 3-5-03/528@) и написать заявление на вычет (ст. 220 НК РФ).

А.Г.Кипор

Налоговый консультант

Подписано в печать

13.05.2013