"Об отдельных вопросах, связанных со спорами о преимущественном праве приобретения акция ЗАО". Финансовый вестник: финансы, налоги, страхование, бухгалтерский учет, 2010, N 3
В данной статье автор рассматривает наиболее сложные ситуации, возникающие в связи со спорами о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ, с учетом выхода Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ" (далее - Информационное письмо).
Невозможность преимущественного права приобретения акций
ЗАО по договору мены
В Федеральном законе от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) является неурегулированным вопрос о том, действует ли норма о преимущественном праве приобретения при заключении акционером закрытого акционерного общества (ЗАО) с третьим лицом договора мены.
В соответствии с п. 3 ст. 7 Закона N 208-ФЗ акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.
Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции.
В случае если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение 2 мес. со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом общества, должен быть не менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и общества. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.
При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, вправе в течение 3 мес. с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.
Как видно, в п. 3 ст. 7 Закона N 208-ФЗ прямо говорится только о преимущественном праве приобретения акций по договору купли-продажи.
В данном пункте, а равно иной норме Закона N 208-ФЗ, отсутствует аналогичное имеющемуся в п. 5 ст. 250 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) указание о том, что правила о преимущественном праве покупки применяются также при отчуждении доли по договору мены.
В то же время согласно п. 2 ст. 567 ГК РФ к договору мены применяются соответственно правила о купле-продаже (гл. 30), если это не противоречит правилам гл. 31 ГК РФ и существу мены. При этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен.
Учитывая данную норму, а также то, что договор мены рассматривается как два встречных договора купли-продажи, можно прийти к выводу о возможности распространения действия преимущественного права, указанного в п. 3 ст. 7 Закона N 208-ФЗ, на случаи заключения договора мены.
Пленум ВАС РФ в пп. 9 п. 14 Постановления от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Постановление N 19) разъяснил, что преимущественное право акционеров (общества) действует при отчуждении участником этого общества акций только путем продажи.
Из буквального толкования данного разъяснения Пленума ВАС РФ следует, что преимущественное право акционеров (общества) при отчуждении участником этого общества акций другим, помимо продажи, путем не действует.
Судебная практика точного подтверждения данного вывода не давала.
ФАС Московского округа в Постановлении от 06.10.2004 N КГ-А40/8091-04 отметил, что требования п. 3 ст. 7 Закона N 208-ФЗ не применяются к учредительным договорам, на основании которых в уставный капитал вновь создаваемых обществ вносятся акции, поскольку преимущественное право акционера, согласно пп. 9 п. 14 указанного Постановления Пленума ВАС РФ, действует при отчуждении участником этого общества акций только путем продажи. Аналогичные выводы изложены в Постановлении ФАС Московского округа от 21.09.2004 N КГ-А40/8192-04.
ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 16.05.2003 N А66-7573-02 сделал вывод о том, что требования, предусмотренные п. 3 ст. 7 Закона N 208-ФЗ, не применяются к учредительным договорам, на основании которых в уставный капитал вновь создаваемых обществ вносятся акции.
Наконец, Президиум ВАС РФ в п. 1 Информационного письма указывает, что Закон N 208-ФЗ не предусматривает преимущественного права приобретения акций ЗАО, отчуждаемых по иным, нежели купля-продажа, договорам.
Президиум ВАС РФ признал правомерным отказ в удовлетворении иска акционера ЗАО о переводе на себя прав и обязанностей приобретателя акций данного общества по договору мены, заключенному другим акционером с третьим лицом, отметив, что из толкования положений п. 3 ст. 7 Закона N 208-ФЗ следует, что законодатель, определяя отношения, в рамках которых применимо преимущественное право приобретения акций, не предусмотрел возможности реализации этого права при отчуждении акций по договору мены. Позиция истца о необходимости применения для разрешения рассматриваемого дела п. 5 ст. 250 ГК РФ по аналогии закона не может быть поддержана. В данном случае недопустимо также и расширительное толкование п. 3 ст. 7 Закона N 208-ФЗ.
В п. 2 Информационного письма Президиум ВАС РФ указывает, что уставом ЗАО не может быть распространено действие преимущественного права приобретения акций на случаи отчуждения акций по иным, нежели купля-продажа, договорам.
Установление преимущественного права приобретения акций при их отчуждении по иным основаниям, нежели договор купли-продажи, представляет собой ограничение права акционера по свободному распоряжению акциями, поэтому возможность установления данного ограничения уставом общества должна быть прямо предусмотрена законом. Поскольку же п. 3 ст. 7 Закона N 208-ФЗ, регулирующий основания и порядок реализации преимущественного права приобретения акций, такой возможности не допускает, то соответствующие положения устава общества, констатирующие наличие этого права у акционеров при любом возмездном отчуждении акций (в том числе по договору мены), не подлежат применению как противоречащие указанной норме.
Невозможность распространения действия преимущественного
права приобретения акций на случаи продажи акций
между акционерами
Пленум ВАС РФ в пп. 10 п. 14 Постановления N 19 указал, что Закон N 208-ФЗ предусматривает преимущественное право акционеров (общества) на приобретение акций, отчуждаемых участником общества, в случаях, когда владелец намерен продать их третьему лицу (не являющемуся участником данного общества).
Приведенная позиция о распространении преимущественного права покупки акций акционером исключительно на случаи их отчуждения иным акционером в адрес третьих лиц разделяется и нижестоящими арбитражными судами (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 28.05.2008 N КГ-А40/3581-08, от 28.03.2005 N КГ-А41/736-05, ФАС Северо-Западного округа от 27.08.2007 по делу N А56-21001/2006, ФАС Уральского округа от 01.07.2009 N Ф09-2350/08-С4).
Учитывая данные обстоятельства, в уставе ЗАО не может быть закреплено положение, допускающее распространение действия преимущественного права приобретения на случаи продажи акций между акционерами.
Президиум ВАС РФ в п. 4 Информационного письма закрепляет данную позицию и указывает, что уставом ЗАО не может быть распространено действие преимущественного права приобретения акций на случаи продажи акций между акционерами.
В силу абз. 4 п. 3 ст. 7 Закона N 208-ФЗ акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу. Это право, действительно, направлено на защиту интереса акционеров ЗАО по контролю персонального состава его участников. Однако при продаже акций между акционерами такой интерес отсутствует, поскольку состав акционеров остается неизменным. Соответствующая правовая позиция нашла отражение в пп. 10 п. 14 Постановления N 19.
Так как установление преимущественного права приобретения акций при их отчуждении не только третьим лицам, но и акционерам общества представляет собой ограничение права акционера по свободному распоряжению акциями, возможность установления такого ограничения уставом общества должна быть прямо предусмотрена Законом N 208-ФЗ. Поскольку же п. 3 ст. 7 названного Закона, регулирующий основания и порядок реализации преимущественного права приобретения акций, данной возможности не допускает, соответствующие положения устава общества, констатирующие наличие этого права у акционеров при продаже акций между акционерами общества, не подлежат применению как противоречащие указанной норме Закона N 208-ФЗ.
Невозможность применения преимущественного права
приобретения акций, если ЗАО приобретает
собственные акции
В то время как в ст. 72 Закона N 208-ФЗ определены ситуации, при которых общество может приобретать акции по собственной инициативе, в этой же статье установлены требования, касающиеся содержания решения о приобретении акций, определения цены приобретения обществом акций и доведения его до сведения акционеров.
Требования об учете преимущественного права других акционеров на приобретение акций, решение о приобретении которых принято обществом, Закон N 208-ФЗ не содержит.
На это указывала судебная практика (см., например, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 12.05.2003 N А31-22/20).
Окончательно такую позицию закрепляет Президиум ВАС РФ в п. 5 Информационного письма, отмечая, что преимущественное право приобретения акций не применяется в случаях приобретения ЗАО собственных акций.
Из положений п. 3 ст. 7 Закона N 208-ФЗ следует, что преимущественное право приобретения акций Закон связывает с возможностью отчуждения акций третьему лицу. Само ЗАО, по смыслу данной нормы, не может быть отнесено к третьим лицам, поскольку при приобретении ЗАО собственных акций состав его участников не расширяется за счет третьих лиц.
Таким образом, при приобретении ЗАО собственных акций у других акционеров отсутствует преимущественное право приобретения данных акций.
Ю.М.Лермонтов
Консультант
Минфина России
Подписано в печать
16.03.2010